Algemene voorwaarden (Appendix F)
XperienCentral on Demand Service
1. Algemeen
In deze Algemene Voorwaarden tussen Opdrachtgever en GX hebben de volgende begrippen de navolgende betekenis:
Diensten: alle door of namens GX op enige wijze ter beschikking gestelde/te stellen diensten en/of verrichtte/te verrichten werkzaamheden, waaronder mede begrepen de SaaS Diensten en Overige Diensten;
GX: GX Software B.V., (Kamer van Koophandel registratienummer: 10044410) dan wel een andere rechtspersoon die enigerlei rechtsverhouding wil aangaan, aangaat en/of is aangegaan met Opdrachtgever en deze Algemene Voorwaarden van toepassing heeft verklaard op die rechtsverhouding;
Leverancier: iedere licentiegever, onderaannemer en/of andersoortige leverancier van GX en/of aan haar gelieerde vennootschappen;
Offerte: iedere offerte, aanbieding en/of opgave door GX aan Opdrachtgever ter zake Diensten en aanverwante onderwerpen;
Opdrachtgever: elke rechtspersoon waarmee GX een rechtsverhouding betreffende de Diensten wenst aan te gaan, aangaat of is aangegaan;
Order: enig verzoek van Opdrachtgever aan GX tot het aangaan van een Overeenkomst ter zake van de levering van Diensten;
Overeenkomst: elke overeenkomst en/of wettelijke relatie(s) van wat voor aard dan ook tussen Opdrachtgever en GX met betrekking tot het leveren van de Diensten, elke wijziging daarvan of aanvulling daarop, alsmede alle daden met betrekking tot de uitvoering van de Overeenkomst(en), welke te allen tijde geacht worden in deze Overeenkomst opgenomen te zijn;
Overige Diensten: alle door en/of namens GX aan Opdrachtgever te leveren diensten van welke aard dan ook, niet zijnde Diensten en Support Diensten;
Partijen: Partijen respectievelijk Partij betekent de Opdrachtgever en GX, respectievelijk de Opdrachtgever of GX;
SaaS Diensten: de XperienCentral On Demand Service, alle door of namens GX via het internet aan Opdrachtgever ter beschikking te stellen c.q. te leveren Software as a Service (SaaS);
Support Diensten: betreffen Diensten te weten het verlenen van technische ondersteuning voor het opheffen van storingen van SaaS Diensten, door support op afstand (remote) dan wel support op locatie (on site) door de servicedesk van GX;
Vergoeding: de door Opdrachtgever aan GX verschuldigde Vergoeding(en) als tegenprestatie uit hoofde van de Overeenkomst c.q. zoals beschreven in deze Algemene Voorwaarden;
Werkdagen: een kalenderdag van 08.00 uur tot 18.00 uur, behoudens weekeinden alsmede de in Nederland geldende, officieel erkende feestdagen;
Deze Algemene Voorwaarden XperienCentral On Demand Service (hierna te noemen: ‘Algemene Voorwaarden’) en de bijbehorende Appendices zoals vermeld in artikel 2 van de Overeenkomst bevatten de gehele Overeenkomst tussen Partijen en is van toepassing op alle Offertes, Orders en/of Overeenkomsten van GX. Van deze Algemene Voorwaarden kan uitsluitend worden afgeweken met voorafgaande expliciete schriftelijke toestemming van GX en schriftelijke overeenstemming daarover tussen Partijen.
2. Totstandkoming / duur overeenkomst
2.1 De Overeenkomst treedt in werking op de door Partijen overeengekomen en in de Overeenkomst, of in de Appendix A vastgelegde startdatum, of – indien die datum niet expliciet is vastgelegd – op het moment dat GX Opdrachtgever de mogelijkheid verleent waarmee Opdrachtgever zich voor de eerste maal toegang kan verschaffen tot de Diensten.
2.2 De Overeenkomst wordt voor bepaalde tijd aangegaan en heeft een initiële duur zoals overeengekomen in deze Algemene Voorwaarden of in de Appendix A vanaf de startdatum. Vervolgens wordt de Overeenkomst steeds stilzwijgend verlengd met een periode van één (1) kalenderjaar, tenzij de Overeenkomst bij aangetekend schrijven en met inachtneming van een opzegtermijn van tenminste negentig (90) dagen voor het einde van een lopende contractperiode wordt opgezegd door Opdrachtgever.
3. Diensten
3.1 Na de totstandkoming van de Overeenkomst vangt GX aan met de levering van de SaaS Diensten. Met de totstandkoming van de Overeenkomst bevestigt Opdrachtgever (i) de juistheid van de daarin vermelde gegevens alsmede (ii) zijn correcte nakoming van de Overeenkomst.
3.2 Alle SaaS Diensten worden verleend op een ‘as-is’ basis, behalve indien en voor zover uitdrukkelijk anders vermeld in de Service Level Agreement zoals verwoord in Appendix B, en gelden als onvoorwaardelijk geaccepteerd op het moment van eerste levering door GX. Het gebruik door Opdrachtgever van de SaaS Diensten en de (directe en indirecte) consequenties ter zake zijn voor rekening en risico van Opdrachtgever.
3.3 Behoudens de geplande (onderhoud- en gerelateerde) ‘down-time’ van de SaaS Diensten, streeft GX naar een beschikbaarheid van de SaaS Diensten van vierentwintig (24) uur per dag gedurende zeven (7) dagen per week, doch GX garandeert niet dat de SaaS Diensten zonder onderbreking en/of fouten zullen werken, noch dat de SaaS Diensten en documentatie voldoen aan alle functionele specificaties van Opdrachtgever, noch dat alle onderbrekingen en/of fouten in de SaaS Diensten hersteld kunnen worden. GX is na aankondiging aan Opdrachtgever per e-mail daarvan (of op schriftelijk wijze) binnen een redelijke termijn gerechtigd de (toegangsmogelijkheden tot de) SaaS Diensten te wijzigen, vervangen, op te schorten en te blokkeren, onder meer voor doch niet uitgezonderd tot geplande (onderhoud- en gerelateerde) ‘down-time’ van de SaaS Diensten of ten einde ‘down-time’ van de SaaS Diensten voor andere Opdrachtgevers te voorkomen, waarvan de procedures zijn vastgelegd in de Appendix B. Ongeacht de daadwerkelijke beschikbaarheid, blijft de verplichting tot betaling van de Vergoeding(en) door Opdrachtgever onverkort van toepassing.
3.4 GX zal direct of indirect (middels een derde partij) Support Diensten leveren op de door Opdrachtgever afgenomen SaaS Diensten een en ander beperkt tot wat is overeengekomen in Appendix A.
3.5 Ingeval van een Incident kan de Opdrachtgever contact opnemen met de Servicedesk van GX als beschreven in Appendix B en op basis van fair use.
3.6 Support Diensten en/of Overige Diensten, wordt ter discretie van GX, op afstand (remote) dan wel op locatie (on site) geleverd. Indien een betreffende Dienst op locatie wordt geleverd, heeft GX het recht doch niet de verplichting tevens preventief onderhoud uit te voeren. De Opdrachtgever dient aanwezig om medewerking en informatie te verstrekken als beschreven in deze Algemene Voorwaarden.
3.7 GX zal zich ervoor inspannen Support Diensten en Overige Diensten naar beste weten uit te voeren, één en ander conform het bepaalde in de Overeenkomst. Eventuele arbeid, voorrijkosten en reiskosten die worden gemaakt door GX om Support Diensten en Overige Diensten te leveren, zijn conform de vergoedingen beschreven in Appendix A bij de Overeenkomst.
3.8 Support Diensten en Overige Diensten worden niet geleverd op, en gelden niet voor SaaS Diensten die niet geïnstalleerd zijn door of namens GX, of andere gevallen zoals in deze Algemene Voorwaarden beschreven, waaronder mede begrepen doch niet uitgezonderd tot (gebruiks)fouten, invloeden van buitenaf, molest, onzorgvuldig of onoordeelkundig gebruik van of namens Opdrachtgever of van andere niet aan GX toe te rekenen oorzaken.
4. Vergoeding en betaling
4.1 Opdrachtgever is periodiek Vergoeding(en) verschuldigd volgens de daarvoor door GX vastgestelde en bekendgemaakte tarieven en prijzen zoals vermeld in de Appendix A, welke zijn uitgedrukt in Euro (EUR), tenzij anders is overeengekomen. Alle tarieven, prijzen en andere Vergoedingen zijn exclusief B.T.W. en overige ingevolge de wet verschuldigde heffingen, tenzij schriftelijk anders is vermeld.
4.2 Betaling door Opdrachtgever van een factuur dient te geschieden binnen eenentwintig (21) dagen na de factuurdatum daarvan. Betaling geschiedt zonder enige verrekening, korting of opschorting. Eventuele bezwaren tegen enige in rekening gebrachte Vergoeding dienen tijdig schriftelijk aan GX kenbaar te worden gemaakt, te weten voor de vervaldatum van de betreffende factuur, dan wel onverwijld nadat opdrachtgever de bezwaren redelijkerwijs had kunnen ontdekken.
4.3 GX is gerechtigd per 1 januari van elk kalenderjaar de op dat moment geldende Vergoeding(en) en gerelateerde prijzen en tarieven aan te passen, conform het indexcijfer voor de cao lonen (per uur inclusief bijzondere beloningen) categorie Particuliere bedrijven, zoals gepubliceerd door het Centraal Bureau voor de Statistiek (www.cbs.nl).
4.4 Indien Opdrachtgever de verschuldigde bedragen niet binnen de termijn als bedoeld in artikel 6.4 paragraaf 2 betaalt, is – na ingebrekestelling – (i) Opdrachtgever over dat verschuldigde bedrag de wettelijke handelsrente verschuldigd, en (ii) is GX (behoudens de overige haar toekomende rechten) gerechtigd tot opschorting van de uitvoering van de Overeenkomst. Indien Opdrachtgever na ingebrekestelling nalatig blijft de vordering te voldoen, is Opdrachtgever naast de alsdan verschuldigde bedragen tevens gehouden tot volledige Vergoeding van de buitengerechtelijke (incasso)kosten.
5. Verplichtingen van opdrachtgever
5.1 Opdrachtgever verplicht zich steeds alle toegang tot SaaS Diensten, (hulp)middelen en informatie (waaronder technische en functionele documentatie en andere inlichtingen) welke GX voor de behoorlijke uitvoering van de Overeenkomst logischerwijs nodig heeft (en/of welke anderszins nuttig kan zijn) op adequate tijdige wijze te verschaffen, zonder hiervoor kosten aan GX in rekening te brengen.
5.2 Opdrachtgever is zelf verantwoordelijk voor de door GX verstrekte toegangsgegevens waaronder met name begrepen gebruikersnamen en wachtwoorden, het gebruik van de Diensten, de data en de content en het vertrouwelijk houden van de toegang daartoe en gebruik daarvan. Opdrachtgever is gehouden de Diensten te gebruiken binnen de grenzen van het bepaalde in de Overeenkomst als ook de toepasselijke wettelijke voorschriften.
5.3 Indien Opdrachtgever niet (adequaat) of niet tijdig voldoet aan het in dit artikel bepaalde, dan heeft GX in ieder geval het recht tot opschorting van de uitvoering van de betreffende Overeenkomst en heeft GX het recht om de daardoor ontstane kosten volgens zijn op dat moment gebruikelijke prijzen en tarieven in rekening te brengen. Opdrachtgever vrijwaart GX voor aanspraken van derden die in verband met de uitvoering van enige Overeenkomst schade lijden welke het gevolg is van het handelen of het nalaten van Opdrachtgever.
6. Geheimhouding
6.1 Opdrachtgever, waaronder ook al haar werknemers worden verstaan, zal alle informatie die hij op enigerlei wijze van GX verkrijgt met betrekking tot commerciële, strategische, technische gegevens, kennis en/of andere informatie verband houdende met GX, strikt vertrouwelijk houden en daarover geen mededelingen doen en/of daarin geen inzage geven aan derden.
6.2 Van het in artikel 6.6 paragraaf 1 bepaalde mag uitsluitend worden afgeweken, indien (i) in deze Algemene Voorwaarden anderszins is bepaald, (ii) die informatie al algemeen bekend was voorafgaande aan de totstandkoming van de Overeenkomst, (iii) voorafgaande schriftelijke toestemming van de betreffende Partij voor een dergelijke, specifieke afwijking is verkregen, en/of (iv) die informatie ter voldoening van een daartoe strekkende uitspraak van een rechtelijke autoriteit moet worden openbaar gemaakt, in welk geval betreffende Partij de andere Partij vooraf op de hoogte zal stellen.
6.3 Iedere Partij mag bekend maken dat Opdrachtgever de betreffende Diensten afneemt, en GX mag haar werkzaamheden uit hoofde van de Overeenkomst(en) in haar marketing-materialen in algemene, niet-vertrouwelijke termen omschrijven. Opdrachtgever stemt er voorts mee in dat GX binnen één (1) maand na de totstandkoming van de betreffende Overeenkomst ter zake een persbericht mag uitgeven
6.4 Binnen 15 (vijftien) Werkdagen na beëindiging op verzoek van GX zal Opdrachtgever alle documenten met vertrouwelijke informatie aan GX retourneren dan wel vernietigen. Alle kopieën gemaakt van vertrouwelijke informatie zal aan GX worden verzonden of worden vernietigd. Indien daartoe verzocht zal Opdrachtgever schriftelijk verklaren dat voorgaande handelingen zijn uitgevoerd.
7. Bescherming persoonsgegevens
7.1 Gedurende de looptijd van de Overeenkomst is Opdrachtgever verantwoordelijk voor de door Opdrachtgever aan GX ter beschikking gestelde (persoons)gegevens, en voor het gebruik daarvan door GX binnen haar normale bedrijfsvoering. Voor zover er sprake is van persoonsgegevens van Opdrachtgever, GX en/of derden zullen die gegevens binnen de grenzen van de wettelijke voorschriften en de rechtmatige doelstellingen van respectievelijk GX en Opdrachtgever op behoorlijke, zorgvuldige en veilige wijze worden verwerkt. Buiten de normale bedrijfsvoering van de ene Partij zal die ene Partij voor het overige generlei persoonsgegevens verwerken en/of aan derden verstrekken behoudens de voorafgaande en ondubbelzinnige toestemming van de andere Partij en/of voor zover de wet anderszins voorschrijft. Elke Partij draagt zorg voor haar eigen passende technische en organisatorische maatregelen om persoonsgegevens te beveiligen tegen verlies of tegen enige vorm van onrechtmatige verwerking.
8. Intellectuele eigendomsrechten
8.1 Alle intellectuele eigendomsrechten van Opdrachtgever op data en informatie van Opdrachtgever zijn en blijven eigendom van Opdrachtgever. GX en haar licentiegevers zijn exclusief rechthebbende(n) op alle onderdelen van de Diensten, waaronder begrepen het geheel van intellectuele eigendomsrechten en functionaliteit daarin, alsmede alle data, documentatie en informatie van GX. Opdrachtgever krijgt daarop generlei rechten behoudens zoals uitdrukkelijk beschreven in deze Algemene Voorwaarden en/of de Overeenkomst.
8.2 GX vrijwaart Opdrachtgever binnen het kader van dit artikel 8 tegen vorderingen die zijn gebaseerd op de onderbouwde bewering van een derde partij dat het gebruik van de Diensten door Opdrachtgever binnen het kader van de Overeenkomst inbreuk maakt op in Nederland en andere lidstaten binnen de Europese Unie geldende auteursrechten. Binnen dat kader zal GX alle schadevergoedingen voldoen die worden opgelegd bij in kracht van gewijsde gegaan vonnis (of vanwege een door GX overeengekomen schikking in der minne), mits Opdrachtgever GX onverwijld op gedetailleerde wijze schriftelijk informeert, GX toestaat de leiding te nemen in de verdediging en/of daarmee samenhangende schikkingsonderhandelingen, en Opdrachtgever zijn adequate medewerking en gerelateerde volmachten verleent aan GX. In geval van voornoemde aanspraken van derden kan GX zonodig de Diensten of enig deel daarvan vervangen of wijzigen, dan wel de Overeenkomst geheel of gedeeltelijk ontbinden, in welk geval GX de reeds door Opdrachtgever betaalde Vergoeding(en) voor nog niet-verrichte Die rechte welke zij niet schriftelijk heeft goedgekeurd (welke goedkeuring redelijkerwijs zal worden gegeven). In geval van dergelijke vorderingen van derde partijen, heeft GX, naar eigen keuze, het recht (een deel of het geheel van) de Diensten aan te passen of te vervangen, of de desbetreffende Overeenkomst te beëindigen tegen restitutie van de Vergoedingen voor het deel dat GX daarvoor nog Diensten heeft verleend.
9. Aansprakelijkheid
9.1 De totale aansprakelijkheid van GX die uit Diensten en enige overeenkomst(en) ter zake tussen Partijen voortvloeit en/of daarmee verband heeft, is uitputtend beschreven in de bepalingen van artikel 8, buiten de in dit artikel genoemde gevallen rust op GX geen enkele aansprakelijkheid voor schadevergoeding in welke vorm dan ook, een en ander ongeacht de aard van de betreffende vordering(en). Enig recht van Opdrachtgever op schadevergoeding ontstaat alleen indien Opdrachtgever binnen dertig (30) dagen, of onverwijld nadat Opdrachtgever het ontstaan daarvan redelijkerwijs kon ontdekken, schriftelijke mededeling heeft gedaan aan GX.
9.2 Behoudens in gevallen van opzet of grove schuld van de bedrijfsleiding van GX, is GX niet aansprakelijk voor (i) indirecte schade (daaronder begrepen maar niet beperkt tot gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, schade wegens beschadigde of verloren gegevensbestanden en schade door bedrijfsstagnatie) alsmede (ii) enige andere schade die in totaal meer bedraagt dan het door GX aan Opdrachtgever uit hoofde van (het betreffend deel van) de betreffende Overeenkomst gefactureerde en door Opdrachtgever aan GX betaalde totale Vergoeding (exclusief B.T.W.) over de periode van zes (6) maanden voorafgaande aan de schadeveroorzakende gebeurtenis, waarbij voornoemd uit te keren (totaal)bedrag maximaal EUR 250.000 (zegge: tweehonderdvijftigduizend Euro) bedraagt. Onder ‘andere schade’ als genoemd in de vorige volzin wordt uitsluitend verstaan: (i) de redelijke kosten die Opdrachtgever heeft moeten maken (a) ter vaststelling van de oorzaak en de omvang van die ‘andere schade’, (b) ter voorkoming of beperking van die ‘andere schade’ mits die kosten daadwerkelijk hebben geleid tot die voorkoming of beperking ervan, en (c) om de prestatie van GX aan de betreffende Overeenkomst te laten beantwoorden, voor zover die overeenkomst niet door Opdrachtgever of GX is ontbonden, (ii) schade die Opdrachtgever lijdt en/of heeft geleden in gevallen als beschreven in artikel 6.9 paragraaf 2, en (iii) materiële schade aan zaken van Opdrachtgever en/of derden welke in direct verband staan met de SaaS Diensten, dit met uitsluiting van schade aan computerprogrammatuur en gegevensbestanden.
9.3 Indien en voor zover enig handelen of nalaten van GX dood of lichamelijk letsel tot gevolg heeft, is GX hoogstens aansprakelijk tot een bedrag van EUR 1.000.000 (zegge: één miljoen Euro) per gebeurtenis waarbij een reeks van samenhangende gebeurtenissen geldt als één gebeurtenis.
9.4 Enig recht van Opdrachtgever op schadevergoeding ontstaat alleen indien Opdrachtgever binnen dertig (30) dagen, of onverwijld nadat Opdrachtgever het ontstaan daarvan redelijkerwijs kon ontdekken, schriftelijke mededeling heeft gedaan aan GX.
9.5 GX is niet aansprakelijk voor gehele of gedeeltelijke niet-nakoming van enige verplichting van en/of namens GX uit hoofde van een Offerte, Order of Overeenkomst, indien de betreffende niet-nakoming niet te wijten is aan (of het gevolg is van) haar schuld, noch krachtens wet, rechtshandeling en/of in het verkeer geldende opvattingen (voorzien of onvoorzien) voor haar rekening komt en die GX ook anderszins niet kunnen worden toegerekend. Onder een dergelijke situatie wordt mede verstaan enige (al dan niet toerekenbare) tekortkoming van de Leverancier(s).
10. Leveranciers
10.1 Op door GX te leveren c.q. geleverde Diensten (welke aard dan ook) van een of meer Leveranciers zijn de (Algemene) Voorwaarden van die Leverancier van toepassing, met terzijdestelling van de daarvan afwijkende bepalingen in deze (Algemene) Voorwaarden en/of Overeenkomst. Opdrachtgever aanvaardt de bedoelde (Algemene) Voorwaarden van die Leveranciers, welke (Algemene) Voorwaarden ter inzage liggen bij GX en welke GX op verzoek van Opdrachtgever zal toezenden, behoudens voor zover die niet reeds zijn bekend bij Opdrachtgever.
10.2 GX is niet aansprakelijk voor enige schade die het gevolg is van tekortkomingen van Leveranciers. Opdrachtgever geeft GX hierdoor de bevoegdheid om eventuele aansprakelijkheidsbeperkingen van derden mede namens Opdrachtgever te aanvaarden.
10.3 Indien en voor zover de bedoelde (Algemene) Voorwaarden van die Leverancier in de verhouding tussen Partijen om welke reden dan ook geacht worden niet van toepassing te zijn of buiten toepassing worden verklaard, geldt het bepaalde in deze Algemene Voorwaarden, met uitzondering van de twee vorige volzinnen.
11. Slotovereenkomst
11.1 Opdrachtgever zal GX en haar werknemers schadeloos houden en vrijwaren voor eventuele aanspraken van derden verband houdende met of voortvloeiende uit deze Algemene Voorwaarden en deze op eerste verzoek van GX compenseren.
11.2 Iedere vordering uit hoofde van en/of voortvloeiende uit de Overeenkomst(en) is met onmiddellijke ingang, zonder nadere ingebrekestelling en zonder voorafgaande rechterlijke tussenkomst, volledig opeisbaar indien (i) de andere Partij faillissement of surséance van betaling aanvraagt of in staat van faillissement is verklaard, of (ii) de andere Partij een rechtspersoon is en deze wordt ontbonden. In voornoemde gevallen is GX - naast de in deze Algemene Voorwaarden genoemde rechten - bevoegd om de Overeenkomst met onmiddellijke ingang te ontbinden.
11.3 Indien één of meer bepalingen van deze Algemene Voorwaarden nietig zijn of vernietigd worden, zullen de overige bepalingen van deze Algemene Voorwaarden volledig van kracht blijven en zullen Partijen in overleg treden teneinde nieuwe bepalingen ter vervanging van de nietige c.q. vernietigde bepaling(en) overeen te komen, waarbij zoveel mogelijk het doel alsmede de aard en strekking van die bepaling(en) in acht worden genomen.
11.4 Het is Opdrachtgever niet toegestaan deze Algemene Voorwaarden en/of enige van zijn rechten of verplichtingen ter zake over te dragen, zonder de uitdrukkelijke voorafgaande schriftelijke toestemming van GX. GX mag te allen tijde de rechten en/of verplichtingen uit hoofde van deze Algemene Voorwaarden overdragen of deze in onderaanneming uitbesteden.
11.5 Op de Algemene Voorwaarden, Offertes, Orders en Overeenkomsten is uitsluitend Nederlands recht van toepassing. Toepasselijkheid van het Weens Koopverdrag 1980 is expliciet uitgesloten. Alle geschillen die uit onderhavige Algemene Voorwaarden, aanverwante overeenkomsten en/of de uitvoering ervan voortvloeien en/of daarmee verband houden, worden bij uitsluiting voorgelegd aan de ter zake bevoegde rechter te Arnhem, tenzij GX als eisende of verzoekende Partij kiest voor de bevoegde rechter van de woon- of vestigingsplaats van Opdrachtgever alsmede tenzij Partijen in het betreffende geval alsnog mediation, bindend advies of arbitrage overeenkomen.